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如何理解拒不支付劳动报酬罪
日期:2013-5-12 浏览:3173次
     刊载在《中国劳动保障报》2013319日法律版

     

    为更好地贯彻执行审理拒不支付劳动报酬案件的有关规定,《最高人民法院关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》 (法释〔20133号),针对拒不支付劳动报酬罪所涉及的术语界定、定罪量刑标准、单位犯罪等问题,进一步明确了相关刑事案件的法律适用标准。这一司法解释的出台,使查办恶意欠薪案件有了更加完备的法律条款。然而在实务中,如何把握司法解释的法律精神,如何贯彻法条中体现的宽严相济的司法准则,仍然需要深入的研究和思考。

    《最高人民法院关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》 (法释〔20133号) (以下简称 《解释》)一经通过,便给予了恶意欠薪者极大震慑。笔者试图从劳动保障法律法规的角度,针对具体实践如何适用该 《解释》,提出以下主张和建议。

     

    第一,《解释》第一条中的 “应得的劳动报酬”不包括 “五险一金”个人承担部分。

     

    其一, 《关于工资总额组成的规定》 199011日国家统计局第1号令发布)第11条明确规定,有关劳动保险和职工福利方面的各项费用不列入工资总额的范围。

    其二, 《劳动合同法》第4条第2款规定: “用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定。”该款将劳动报酬和保险福利作了并列陈述,由此判断劳动报酬显然不包括保险和福利。

    其三,国家税务总局 《关于企业工资薪金及职工福利费扣除问题的通知》 (国税函 [2009]3号)规定, 《企业所得税法实施条例》第40条、第41条、第42条所称的 “工资薪金总额”,是指企业按照本通知第一条规定实际发放的工资薪金总和,不包括企业的职工福利费、职工教育经费、工会经费以及养老保险费、医疗保险费、失业保险费、工伤保险费、生育保险费等社会保险费和住房公积金。

    其四,根据 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释 ()》第2条、第7条及 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释 (三)》第1条,因拖欠工资产生的争议人民法院受理,而对用人单位欠缴社会保险费或者因缴费年限、缴费数额等发生争议的,未规定由法院受理。可见,司法部门对社会保险费与劳动报酬是区别对待的。

     

    第二,《解释》第四条规定的 “经人力资源社会保障部门或者政府其他有关部门依法以限期整改指令书、行政处理决定书等文书”不包括劳动争议仲裁决定书和人民法院的民事判决书。

     

    根据劳动人事争议仲裁组织规则,仲裁委员会由干部主管部门代表、人力资源社会保障行政部门等相关行政部门代表、军队及聘用单位文职人员工作主管部门代表、工会代表、用人单位代表等组成,属于非行政机构;人民法院是法定的司法机关,与“政府其他有关部门”截然不同。

    有人认为,劳动争议仲裁裁决书和法院的民事裁定书如果不归于 “经政府有关部门责令支付仍不支付的”的范畴,有关行政部门怠于执法将使恶意欠薪者逍遥法外。其实这是对法律的误解。劳动争议仲裁委员会或者人民法院作出的生效裁决, 相对人如果拒不执行,则归类于刑法上的“拒不执行判决、裁定罪”。根据《刑法》第313条,对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。

     

    第三,“有能力支付而不支付”应适用举证倒置原则。

     

    用人单位和个人是否 “有能力支付”是实践中比较复杂的难题。如果是用人单位,则以该用人单位是否存有资金为准,有资金而不支付即为 “有能力支付而不支付”,包括低于相应报酬支付。资金包含现金、账户存款、到期债权等。对于个人来说,除了弄清其是否有经济能力外,还涉及夫妻财产、家庭财产等之间的差别,以及是否竭尽其一切能力的问题,诸如变卖家产、抵押贷款和借款等。弄清以上问题对劳动者和有关部门来说都是一件比较复杂的事。为此,可参照《劳动争议调解仲裁法》第6条,实行举证责任倒置,劳动者认为对方当事人有能力支付的有责任提供证据,是否有能力支付属于对方当事人掌握管理的,对方当事人应当提供,否则,应当承担不利后果。

     

    第四,劳务派遣关系中劳务派遣公司是本罪主体。

     

    劳务派遣公司是用人单位,应当承担用人单位的一切责任和义务。如果用工单位按照劳务派遣协议按时足额将劳动者工资给付了劳务派遣公司,劳务派遣单位克扣、挪用、截留被派遣劳动者的劳动报酬,就可能构成本罪。如果用工单位拒不给付被派遣劳动者劳动报酬,劳务派遣单位也应及时、足额支付劳动报酬,虽然直接责任者是用工单位,但劳务派遣单位仍然是本罪的主体,达到拒不支付劳动报酬罪的构成要件,就应受刑事追究。

    因此,劳务派遣单位明智的做法是,先行垫付劳动者的工资,然后对用工单位提起民事诉讼。如果用工单位用欺骗、潜逃等手段逃避给付义务的,劳务派遣单位还可提起刑事附加民事诉讼。

     

    第五, 《解释》第三条中 “数额较大”不应以具体金额为标准。

     

    因为拒不支付劳动报酬罪的对象是劳动报酬,因此,可参照当地上年度社会平均工资的一定比例确定标准,而不宜参照可支配收入为标准,也不宜以固定金额为标准。这样做的好处是,避免因经济社会发展带来的频繁调整。假如某省2013年确定1万元为 “数额较大”,按照工资收入五年倍增计划,到2018年再适用1万元显然不合适。如果用上年度社会平均工资的一定比例为标准,即使多年之后,仍可保证“数额较大”的界定含义基本不变,也同时避免了频繁调整,并且能够很好地贯彻宽严相济的法律精神。

     

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